要防止上市公司沦为大股东提款机

  发布日期:  2019-11-04 11:02:10    

9月19日,一家上市公司在回应深交所关切函的公告中披露,经过自我审查,该公司的控股股东和实际控制人利用供应商侵占上市公司资金。根据公司9月9日的公告,截至今年6月30日,实际控制人占用上市公司资金10.14亿元。去年年底,公司还披露,实际控制人未经董事会、股东大会等法律程序,非法加盖公司公章,为其贷款提供担保。

根据深交所《上市规则》,如果公司向控股股东或其关联方提供资金,或违反规定程序提供外部担保,且情况严重,则该股票将受到“其他风险警告”,或st,如果预计在一个月内无法解决。公司在9月9日的公告中披露,实际控制人正在处置个人拥有的矿山资产、房地产、应收账款和股权资产,并计划在2019年9月30日前将占用的资金偿还给公司。其中一个目的可能是防止股票成为“st”。

然而,实际控制人是否能按时归还资金似乎存在不确定性。如果难以按时归还资金,笔者认为,如果董事监事违法给公司造成损失,其他股东(个人或集体持股1%以上连续180天以上的股东)可以根据《公司法》第一百五十一条向法院提起股东代表诉讼。目前,股东代表诉讼仅限于针对董事监事的侵权行为,尚未涵盖控股股东的侵权行为。但是,一些控股股东也担任董事监事(本案中的实际控制人是董事长),可以从这个角度弥补损失。

当然,在某些情况下,控股股东可能会资不抵债,这不仅占用了上市公司的资金,还欠了其他债权人的资金。在债务回收和偿还顺序上,上市公司可能仍然排在名单的最后。此时,应注意控股股东以前是否转让过资产。数十亿美元的资金不会凭空消失。他们应该找个地方去。上市公司应该拿起《合同法》等法律武器,充分保障自己的权利。但是,如果一些实际控制人设立公司,以公司的名义控制上市公司,滥用公司法人资格谋取私利后逃避债务,那么他们应该刺破公司的面纱,暂时否定公司的独立人格,打破股东的有限责任,追究股东的连带责任。

此外,即使大股东和实际控制人占用了上市公司的全部资金并将其返还,对上市公司的影响也难以抹去。笔者建议,非法占用资金不仅要返还利息,还要对占用期间上市公司的利润进行适当补偿。占用大量资金不会对上市公司的经营产生影响,尤其是对中小上市公司和财力有限的上市公司而言。占用大量资金甚至可能使上市公司的经营不可持续,不能仅限于收回本金和利息。目前,这方面的法律法规仍然空白,需要加以弥补。

对于非法担保,《公司法》第十六条规定,由董事会、股东大会或股东大会决定公司向他人提供的担保。公司为公司股东或实际控制人提供担保的,必须经股东会或股东大会决定,相关股东或实际控制人不得参加表决。违反《公司法》第十六条规定程序的担保是否有效。为了保护善意第三方的利益,法院可能已经认定担保有效,但这也导致债权人放松了对公司担保程序的审查。

去年年底,最高法院《关于公司对外担保纠纷适用法律的解释》(征求意见稿)在这方面进行了重大改革,规定违反规定程序的担保合同即使加盖公司印章或由公司法人签字盖章,也是无效的。作者建议尽快实施相关司法解释。但是,要从根本上解决这个问题,就必须禁止上市公司向股东提供任何担保,并确保股东与上市公司之间的利益独立性。

归根结底,防止上市公司成为大股东现金机器的最好方法是在它们发生之前阻止它们发生。一旦问题出现,就很难解决。控股股东侵害上市公司利益的主要原因是大股东自己带头或任命发言人担任董事和监事,形成对上市公司的公司控制权,从而滥用对上市公司的控制权,特别是对财务和资本的控制权。

因此,有必要加强对实际控制人和董事长的约束机制,包括完善董事会集体决策机制、加强监事会对上市公司的财务监督以及股东大会对董事会行使监督约束权。同时,交易所和监管部门也应加强对上市公司的日常查询和监管,防止大股东侵害上市公司利益的新问题进一步恶化。

红星新闻签约作家熊秋瑾

俞孟想主编

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